法官角色與司法行為（法官角色與司法行為）

圖書信息

作　者：吳英姿 編

叢 書 名：

法官角色與司法行為

內(nèi)容簡介

法官在社會(huì)中扮演的角色，決定他的司法行為和具體策略。當(dāng)代中國法官常常遭遇法律與社會(huì)之間的差距和矛盾，既背負(fù)著實(shí)現(xiàn)“程序正義”的現(xiàn)代法治理想的重任，又要面對(duì)社會(huì)“情理正義”觀念的壓力，其司法行為既要有“合法律性”，又要有“合法性”。在法律效果與社會(huì)效果的雙重壓力下，法官角色呈現(xiàn)多元化特征。法官的司法行為并非嚴(yán)格遵循規(guī)則的結(jié)果，而是根據(jù)案件的局部情況和場(chǎng)景條件，依賴自身的努力完成的。法官因案而異的司法行為透露出當(dāng)前司法的可協(xié)商性，法律正處于新制度創(chuàng)生的過程中，司法成為新制度的生成場(chǎng)域。

作者簡介

吳英姿，1968年10月生，法學(xué)博士，南京大學(xué)法學(xué)院副院長、副教授，中國人民大學(xué)法學(xué)院博士后研究人員。2OO6年8月至2OO7年1月，美國格林奈爾學(xué)院訪問學(xué)者。研究方向?yàn)槊袷略V訟法學(xué)、司法制度、法律社會(huì)學(xué)。在《中國法學(xué)》、《中外法學(xué)》等學(xué)術(shù)刊物上發(fā)表學(xué)術(shù)論文30余篇，代表作有：論文《鄉(xiāng)下鑼鼓鄉(xiāng)下敲——中國鄉(xiāng)村基層法院法官在法與情理之間的溝通策略》、《法院調(diào)解的“復(fù)興”與未來》、《民事訴訟程序的非正常運(yùn)作——兼及民事訴訟法修改的實(shí)踐理性》，著作《法律程序的實(shí)證研究》（合著）等?，F(xiàn)兼任中國法學(xué)會(huì)民事訴訟法學(xué)專業(yè)委員會(huì)理事。

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目錄

代序程序正義、社會(huì)效果與法官角色

導(dǎo)論

一、問題的提出

二、理論框架

三、研究方法

四、田野調(diào)查地點(diǎn)的確定與進(jìn)入

上篇：素描

第一章 當(dāng)代中國法官職業(yè)角色

第一節(jié)　法官職業(yè)角色

一、職業(yè)與職業(yè)角色

二、西方國家法官職業(yè)角色

第二節(jié)　中國法官職業(yè)角色

一、法官任職條件變遷

二、個(gè)案：楊鵬

第三節(jié)　法官：單位人

一、“完成任務(wù)”心態(tài)

二、老書記員：法院單位中的尷尬群體

第四節(jié)　法官個(gè)體角色扮演

一、經(jīng)驗(yàn)型法官

二、軍人型法官

三、學(xué)院型法官

第二章 審判

第一節(jié)“坐堂問案”與“下來訪一訪”

第二節(jié)“一手托兩家”與影響法官裁判的因素

一、當(dāng)事人的社會(huì)結(jié)構(gòu)特征

二、上級(jí)法院的看法

三、當(dāng)事人（或其代理人）與法官的距離

四、執(zhí)行的可能性

五、社會(huì)輿論的壓力

六、監(jiān)督的影響

第三章 調(diào)解

第一節(jié)　社會(huì)變遷中的法院調(diào)解

一、“治理化”：法院調(diào)解制度的濫觴

二、邊緣化：法院調(diào)解制度的改革

三、“復(fù)興”：法院調(diào)解的新動(dòng)向

第二節(jié)　調(diào)解：抓住當(dāng)事人的“麻筋”

一、何時(shí)調(diào)解

二、怎樣調(diào)解

第三節(jié)　法官調(diào)解動(dòng)機(jī)

一、在法與情理之間

二、其他動(dòng)機(jī)

第四節(jié)　法院調(diào)解的“審判權(quán)本位”

第四章 執(zhí)行

第一節(jié)　執(zhí)行員的角色問題與執(zhí)行難

一、作為執(zhí)行員的法官角色混亂與執(zhí)行難

二、被執(zhí)行人的不合作策略與執(zhí)行難

第二節(jié)　執(zhí)行員與當(dāng)事人的斗雞博弈

第三節(jié)　執(zhí)行員的策略

一、盡量“做工作”

二、爭取被執(zhí)行人的合作：“不要把矛盾引到自己身上”

三、先禮后兵，軟硬兼施

四、爭取申請(qǐng)人的理解：“用法官的辛苦換人民滿意”

五、取得村干部的協(xié)助

六、得饒人處且饒人

七、晚上、休息日和節(jié)　假日加班

八、想盡辦法結(jié)案

第五章 審判委員會(huì)討論

第一節(jié)　群體決策：審判委員會(huì)討論方式

一、審判委員會(huì)構(gòu)成一個(gè)小群體

二、影響審委會(huì)討論的群體規(guī)范

三、審委會(huì)討論中的群體角色

四、審委會(huì)決策的作出

第二節(jié)　審判委員會(huì)討論的實(shí)質(zhì)：司法行為的“單位化”

第三節(jié)　功能變化：審判委員會(huì)的存在合理性

一、法官化解風(fēng)險(xiǎn)的工具：“找人替我挑擔(dān)子”

二、判決結(jié)果的“合法化包裝”

第六章 司法過程中的“協(xié)調(diào)”

第一節(jié)　協(xié)調(diào)的運(yùn)作樣式

一、哪些案件需要協(xié)調(diào)

二、法官協(xié)調(diào)的動(dòng)機(jī)

三、怎樣協(xié)調(diào)

四、協(xié)調(diào)的制度化動(dòng)向

第二節(jié)　協(xié)調(diào)的成因

一、正式制度的缺陷

二、當(dāng)事人與法官的“合謀”

三、司法機(jī)能不足

四、司法與其他糾紛解決機(jī)制的分工不明

第三節(jié)　協(xié)調(diào)的功能分析

一、司法卷入公共政策制定

二、制度創(chuàng)新

三、公權(quán)力的可協(xié)商、可交易性

四、司法與行政的界限模糊化

五、非正式制度進(jìn)入司法過程

第七章 法律的“軟執(zhí)行”

第一節(jié)　法律試行下的法官自由裁量權(quán)

一、法官自由裁量空間

二、法律的彈性

三、法律和程序?qū)Ψü贈(zèng)]有絕對(duì)的約束力

第二節(jié)　法律試行的責(zé)任轉(zhuǎn)嫁

一、法律合理性的論證負(fù)擔(dān)

二、與司法解釋保持一致

第三節(jié)　法官對(duì)法律的“軟執(zhí)行”

一、正式制度的非正式運(yùn)作

二、制度規(guī)避

三、制度創(chuàng)造

第八章 司法運(yùn)作的科層式特征

第一節(jié)　法院組織結(jié)構(gòu)的科層式

第二節(jié)　審判行為的程式化

一、制度的細(xì)化——以流程管理為例

二、法官的馴化

三、司法的非人格化

四、判決書：自動(dòng)套用格式

五、程序的審判權(quán)本位

第三節(jié)　司法的目標(biāo)置換

一、保持地位

二、遵從規(guī)則

三、爭取晉升

四、“辦案能手不辦案”

第四節(jié)　司法行為的政策性與運(yùn)動(dòng)式

一、司法行為的政策性

二、司法行為的運(yùn)動(dòng)式

第五節(jié)　司法中的非正式制度

一、相互咨詢與討論

二、請(qǐng)示匯報(bào)

下篇：解讀

第九章 社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期法官的角色緊張與角色認(rèn)同

第一節(jié)　社會(huì)轉(zhuǎn)型與司法的超負(fù)荷

一、社會(huì)轉(zhuǎn)型與司法作用變化

二、司法的超負(fù)荷與自主發(fā)晨沖動(dòng)

第二節(jié)　社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期法官的職業(yè)角色

一、法律的合法性不足與法官的職業(yè)角色

二、“斷裂”社會(huì)利益失衡與法官職業(yè)角色

第三節(jié)　尋求社會(huì)支持：法官角色緊張與角色認(rèn)同

一、“為我做主”

二、“為中心工作服務(wù)”

三、法官角色緊張與角色認(rèn)同

四、法官專業(yè)化趨勢(shì)

第十章 審判的合法化機(jī)制

第一節(jié)　社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期審判的臺(tái)法性危機(jī)

一、中國古代審判正當(dāng)化機(jī)制

二、審判方式改革之前審判的正當(dāng)化機(jī)制

三、審判方式改革帶來的審判合法性危機(jī)

四、程序正義與審判正當(dāng)化機(jī)制轉(zhuǎn)變

五、新舊正當(dāng)化機(jī)制的內(nèi)在緊張

第二節(jié)　轉(zhuǎn)型時(shí)期社會(huì)糾紛特征：現(xiàn)實(shí)性與非現(xiàn)實(shí)性交錯(cuò)

一、“斷裂社會(huì)”導(dǎo)致非理性社會(huì)糾紛

二、社會(huì)弱勢(shì)群體的權(quán)利生態(tài)脆弱，使部分糾紛易轉(zhuǎn)化為非現(xiàn)實(shí)性沖突

三、缺乏糾紛理性解決的觀念與制度化機(jī)制，使一些現(xiàn)實(shí)性糾紛轉(zhuǎn)化為非現(xiàn)實(shí)性糾紛

四、糾紛解決過程的拖延，也導(dǎo)致部分糾紛演變?yōu)榉乾F(xiàn)實(shí)性糾紛

第三節(jié)　社會(huì)糾紛解決機(jī)制有效性問題

一、社會(huì)自我消解糾紛能力低下

二、人民調(diào)解糾紛解決機(jī)制弱化

三、訴訟解決途徑常常引發(fā)新的沖突

四、法律服務(wù)所市場(chǎng)化問題

五、“大調(diào)解”運(yùn)動(dòng)及其問題

第四節(jié)　使審判獲得合法性

一、審判的合法性危機(jī)給法官的壓力

二、司法的政治化

余論司法：法律創(chuàng)生之地

第一節(jié)　司法的協(xié)商性

一、程序的流動(dòng)性及影響程序的力量

二、程序的碎片化及其后果

第二節(jié)　法律正處于創(chuàng)生階段

一、訴訟調(diào)解的邊緣化與復(fù)興

二、證據(jù)規(guī)則的創(chuàng)設(shè)與反思

三、開庭審理的改革與探索

第三節(jié)　司法為法律的試錯(cuò)與創(chuàng)造提供實(shí)驗(yàn)場(chǎng)域

一、司法是法律試行中重要的信息反饋機(jī)制

二、試行法的筒約化、原則化要求司法有造法功能

三、法院通過司法解釋參與立法

尾聲：認(rèn)真對(duì)待審判經(jīng)驗(yàn)

附錄一：G市人民法院制度（選登）

附錄二：審判“忌語”

附錄三：個(gè)案

參考文獻(xiàn)

后記